何勤华:比较法的早期史

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   【摘要】 在目前国内一般的比较法论著中,比较法研究的历史最早被追溯至公元前6 世纪古代希腊的梭伦立法,个别作品某种也将此历史往前延至公元前18世纪美索不达米亚《汉谟拉比法典》的制定,但没法进一步的论证和展开。本文结合国内外最新的法学、历史学和考古学研究成果,提出时候大伙儿把人类在立法时对各种法律渊源进行比较、取舍、吸纳等活动看作是法律的早期比较活动话语,没法,比较法的萌芽则还会 追溯得更早,即人类法律产生之始。换言之,比较法的早期史还会 追溯到公元前1150年前后人类社会诞生法律之时。本文通过血块的文献资料,分3个每段对你你这个 你说歌词 不心智心智心智成熟 期是什么图片 期期的被委托人私见进行全版的论证。

   【关键词】 比较法,早期史,美索不达米亚,埃及,法律文明史

   众所周知,比较法(Comparative Law),作为一门学科是近代的产物。如1829年,德国法学家米特迈耶(Mittermaier, 1787-1867)等人创办了世界上第另有2个 比较法的期刊《外国法学和立法评论》。1831年,法国法兰西学院第一次设立了“比较立法讲座”。1846年巴黎大学设立了“比较刑法讲座”。1869年,英国牛津大学开设了“历史和比较法学讲座”。同年,法国创立了“比较立法医学会 ”,1895年,英国也建立了同名的医学会 ,并发行被委托人的刊物《国际法和比较法季刊》。而在此时候的1894年,伦敦大学设立了“法制史和比较法教授”职位。1900年,在巴黎召开了第一次国际比较法大会,从而标志着比较法的正式诞生。[1]

   但比较法的历史,则还会 追溯得更加久远。除了有少数学者将比较法的历史追溯到公元前18世纪美索不达米亚(Mesopotamia)《汉谟拉比法典》的制定,[2]目前学术界的通说认为,比较法研究最早产生于公元前6世纪古代希腊的梭伦(Solon,约公元前640-前5150年)立法,[3]时候古希腊思想家亚里士多德(Aristotle,前384-前322年)在其作品中又进一步对希腊1150多个城邦的宪法和法律制度进行了比较研究。[4]假如有一天,时候大伙儿把人类在立法时对各种法律渊源进行比较、取舍、吸纳等活动看作是法律的早期比较活动话语,没法,比较法的萌芽则还会 追溯到更早,即人类法律产生之始。[5]笔者称此为比较法的早期史。本文就试图对比较法的你你这个 早期史进行一些梳理,谈一些被委托人的认识,以求教于学界同仁。

一、人类法律文明的诞生,标志着法律比较活动的萌芽

   “自有组织的人类社会诞生时起,法律便总是出先了。”[6]而时候大伙儿将视野扩展到世界范围,追寻法律文明演进的历史,大伙儿就会发现,在人类法律文明的诞生,以及法律规范的形成过程中,不同地区不同民族法律的交流、比较、评价、取舍、传播、移植和本土化的活动,就时候时候结速萌芽。[7]

   比如,公元前31150年,在美索不达米亚的南部地区,苏美尔人(Sumerians)就建立起了最早的城邦国家,但你你这个 城邦国家,是由基什(Kish)、乌鲁克(Uruk)、乌尔(Ur)、尼普尔(Nippur)、拉伽什(Laga?)等若干城市联盟(酋邦)组建而成。[8]在你你这个 从氏族,到部落,到部落联盟酋邦,再到统一为更大的王国的国家与法律的形成过程中,一些那我的氏族,时候部落,时候酋邦的习惯法、长总是决议、[9]首领谕令等法律规范,一些点扩大适用范围,最终定格为新统一、建立起来的苏美尔国家的法律。而你你这个 法律体系,其数量和渊源是不同的,正是你你这个 不同,促使了彼此之间的交流,[10]从而在其形成、定型过程中,总是出先了另有2个 对各个城邦的法律渊源的比较、取舍和优化过程。[11]尤其是苏美尔与符近部落长距离的贸易往来,不仅促使了城市的发展,也推动了各地区多元的商业习惯法的交汇和取舍。[12]

   大伙儿认为,你你这个 比较、取舍、优化的过程,假如有一天人类最早的比较法研究活动。正是时候有了没法另有2个 比较法的过程,美索不达米亚才才能在人类历史上诞生最早的优良法典。[13]某种,建立阿卡德人第另有2个 统一帝国的国王萨尔贡(Sargon,约公元前2316-前2261年在位)时代的立法成果,现在大伙儿还没法发现,假如有一天大伙儿从时候出土的泥板文献中发现了比萨尔贡更早的公元前2370年前后苏美尔城邦拉伽什统治者乌鲁卡基那(Urukagina)的立法改革法令,以及150多年后约前2095年乌尔第三王朝统治者乌尔纳木(Ur - Nammu,前2112-2095)制定颁布的《乌尔纳木法典》(Code of Ur - Nammu)。在哪此法典和立法文献中,还会 清楚地看到哪此立法时的比较活动。至于时候的前1765年巴比伦王朝第六代国王汉穆拉比(Hammurabi,前1792-17150)制定颁布的《汉穆拉比法典》(Code of Hammura- bi)中,你你这个 活动就更加明显了。时候巴比伦王朝是在南部的拉尔萨(Larsa),北部的亚述(Assyria),东部的埃什努那(Eshnunna)以及西部的马里(Mari)等各个王国的基础上建立起来的统一帝国,《汉穆拉比法典》也是对哪此原有王国法律的集大成。此外,在《汉穆拉比法典》时候,又有五至六种法典出土。哪此法典的版本不同,时期不同,适用地区也相异,但各法典之间在内容上有一些类式性,你你这个 类式性某种有多种意味着着着,但立法者的比较取舍是另有2个 重要意味着着着。[14]

   《汉穆拉比法典》和《埃什努那法典》关于阿维鲁(Awīlum)的身份地位规定,是你你这个 立法比较的另有2个 很好的例子。前者第136条规定:“时候另有2个 人(阿维鲁)背弃其城市公社(Alum)而出走,而后其妻改嫁入于他人之家,及此阿维鲁返回而欲重新拥有其妻,则因彼憎恨被委托人的城市公社而出走,此妻不得返回其夫——出走者之处。”后者第150条规定:“时候另有2个 人(阿维鲁)憎恨其城市公社(Alum)而逃走,而那我人在事实上占有了其妻:无论他(前者)多会儿返回,他全版还会能对他的妻子进行起诉。”从这另有2个 条文的规定来看,某种话语一些不同,但核心内容全版一致。根据考古文献大伙儿知道,后者的立法时间大体是在公元前19150年前后,比前者公元前1765年制定大概早150多年。假如有一天从地理位置上看,埃什努那(Eshnunna)所处美索不达米亚东北部,是美索不达米亚通往埃兰之路的中转站,很早时候结速就受到东西辦法 律文明交流的影响,时候结速了立法的事业。《埃什努那法典》是其国王俾拉拉马(Bi- lalama,统治时间约在前19150年前后)执政时制定的。而巴比伦所处美索不达米亚的中南部,两者相差虽有一定距离,但很早就时候结速了频繁的贸易与法律的往来。尤其是过了二百年,汉穆拉比在将埃什努那纳入被委托人的版图、建立了巴比伦帝国时候,各个城邦之间的法律的彼此交往和影响就更加频繁了。假如有一天,汉谟拉比在编纂《汉谟拉比法典》时,对版图内原有各城邦国家的立法(如《埃什努那法典》等)进行过比较、取舍和采纳,全版部还会正常的事。通过上述这另有2个 条文的比较,大伙儿对此还会 看得很清楚。在《乌尔纳木法典》和《埃什努那法典》关于自由民之间因伤害行为(伤手、割鼻、打耳光等)而被判处罚金的规定上,大伙儿也看到了同样的情况报告。[15]

   又如,古代埃及是公元前31150年建立起统一的国家的,你你这个 国家的基础是上、下另有2个 埃及(酋邦)王国,上埃及叫白王国,下埃及为红王国,而统一上、下埃及,建立统一国家的是上埃及的统治者美尼斯(Menes),而你你这个 国家统一建立事件,时候得到了考古文献的证实,即考古学家出土发现了记载这次统一、建立埃及国家的庆典的“那尔迈调色板”(Narmer’s Palette),中间记述庆典的过程以及国王的名字:那尔迈(Narmer)。而考古学家经过考证,认为你你这个 那尔迈,假如有一天出土考古文献《埃及王表》上记录的美尼斯。传世文献和考古资料还证实,美尼斯是古代埃及的第一位立法者,他(包括他的属下)通过对上下埃及另有2个 酋邦国家的习俗、惯例和酋长指令等法律文献进行比较、取舍,最后以上埃及的习惯法规则为核心,吸收下埃及的相关合理的法律规定,制定了适用于整个埃及帝国的法律。某种,时候古代埃及人与美索不达米亚人将法典刻在石头和黏土上不一样,大伙的法典以及一些各类文书,刻在石眼前 的极少,主假如有一天抄写在芦苇和纸莎草上,而哪此材料不易保存,很容易腐烂,假如有一天从考古发掘而言,大伙儿至今还没法找到全版的古埃及法典。但作为古代另有2个 伟大的国家,文明没法发达的埃及,法律与国家治理必定是息息相关的。假如有一天,古代埃及在立法和法律实施过程中,对各个不同氏族部落酋邦的法律进行比较、取舍、采纳则是还会 肯定的。

   再如,在古代中国法律文明的诞生与成长过程中,也伴随着法律的比较、取舍和借鉴、吸收活动。根据史书的记载,中国进入阶级社会,形成国家,步入文明大体是在公元前2070-前11500年的夏王朝,该王朝的各代国王都进行了立法活动,其中比较著名的假如有一天《禹刑》。《左传?昭公六年》有“夏有乱政,而作禹刑”的记载。某种,时候中国考古出土的文献,只及于前11500年时候的商王朝,再往前关于夏王朝的情况报告报告,至今大伙儿尚无出土的文字或器物予以佐证,还不还会 辦法 一些零碎的后世记述文献,乃至传说、神话的叙述,假如有一天,大伙儿还无法描述当时夏王朝的具体的立法史实。假如有一天,经过王国维(1877-1927)、顾颉刚(1893-19150)、郭沫若(1892-1978)、徐旭生(1888-1976)、徐中舒(1898-1991)、苏秉琦(1909-1997),以及李学勤、刘起釪、李民、郑杰祥和孟世凯等历史学家和考古学家的辛勤研究,尤其是被视为夏文化之遗址的“二里头文化”的发现,以及《史记?殷本纪》中商王朝世系为甲骨文考古所证实,等等,学术界基本认可了夏王朝的所处,以及古代文献中所述夏王朝的王系、制度和立法的真实性。[16]

   时候夏王朝时候从原始社会过渡到阶级社会,是另有2个 由众多部族组成的早期联盟(酋邦)国家,其方国众多,法律渊源也非常多元,如“五刑”就相传是由其中的一支部族苗民所创立的。假如有一天,在夏代法律文明诞生时,一块儿伴有对各支部族法律的比较活动应该是顺理成章的。时候的商王朝和西周,仍然是多元部落酋邦联盟国家,至于到了东周的春秋战国时代,国与国之间的法律比较活动更加频繁,中国历史文献上记载的第一部法典(法学著作)《法经》,假如有一天公元前5世纪末魏国相李悝在比较法的基础上编纂而成,文献记载:“是时(魏明帝制定魏新律时候)承用秦汉旧律,其文起自魏文侯师李悝。悝撰次诸国法,著《法经》。”[17]在一定意义上才能说,《法经》是中国古代第一部比较立法作品和比较法著作。

   比较法的萌芽,时候说在国家形成、文明诞生的过程中,[18]立法活动中的各国、各地区的法律比较,带来了早期古代国家法律的巨大进步,成就了古代社会首轮第一批优秀成文法典的诞生。美索不达米亚的《汉谟拉比法典》跟生国的《法经》,假如有一天其中的代表。

二、古代埃及、美索不达米亚法律和地中海国家法律的互动

   西方历史学家、考古学家的研究成果时候表明,古代希腊和罗马的法律文明的诞生与成长,受到了古代埃及和美索不达米亚地区立法成果的重要影响。[19]某种你你这个 影响的全版图景还时需考证和细化,但基本的线索时候被描述和勾勒出来了。这假如有一天:

   (一)古代埃及、美索不达米亚和克里特(Crete)法律之间的互动

最新考古学的成果揭示:远古时期不同地区之间法律的交流实际上时候很频繁,(点击此处阅读下一页)

本文责编:陈冬冬 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 理论法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/1015016.html 文章来源:中国法学网